發(fā)改辦財金[2023]253號 國家發(fā)展改革委辦公廳關于進一步規(guī)范試點地區(qū)股權投資企業(yè)發(fā)展和備案管理工作的通知[全文廢止]

國家發(fā)展改革委辦公廳關于進一步規(guī)范試點地區(qū)股權投資企業(yè)發(fā)展和備案管理工作的通知[全文廢止]

發(fā)改辦財金[2023]253號 2023-01-31

　　稅屋提示——依據(jù)發(fā)展改革委令2023年第4號 關于廢止和修改部分規(guī)章和規(guī)范性文件的決定，自2023年8月20日起，本法規(guī)全文廢止。

　　
　　2023年1月31日，《國家發(fā)展改革委辦公廳關于進一步規(guī)范試點地區(qū)股權投資企業(yè)發(fā)展和備案管理工作的通知》(發(fā)改辦財金[2023]253號)悄然出臺。此前，國內(nèi)股權投資行業(yè)的快速發(fā)展卻無國家層面立法，國家發(fā)改委擬聯(lián)合其他部委出臺《股權投資基金管理暫行辦法》，但未能與其他部委形成廣泛共識。后，國家發(fā)改委擬作為股權投資基金行業(yè)主管部門出臺部門規(guī)章，先行對部分股權投資基金試點地區(qū)進行監(jiān)管。原擬出臺文件多次易稿，名稱亦由“辦法”、“意見”改為現(xiàn)在的“通知”，適用范圍也由全國范圍(整個行業(yè))改為試點地區(qū)。2023年初，業(yè)內(nèi)曾小范圍流傳的《證券投資基金法(修訂草案)》(征求意見稿)將“證券投資”擴展到“買賣未上市交易的股票或者股權”，該修訂草案引發(fā)不少爭議。聯(lián)想到該“通知”出臺的幾經(jīng)波折，顯然，不同監(jiān)管部門對股權投資基金監(jiān)管思路存在明顯分歧，監(jiān)管部門的復雜心態(tài)也值得玩味。

　　該通知針對的試點地區(qū)為北京、天津、上海三市及江蘇、浙江、湖北三省。該通知包括六部分：一、規(guī)范股權投資企業(yè)的設立、資本募集與投資領域;二、健全股權投資企業(yè)的風險控制機制;三、明確股權投資管理機構的基本職責;四、建立股權投資企業(yè)信息披露制度;五、完善股權投資企業(yè)備案程序;六、構建適度監(jiān)管和行業(yè)自律相結合的管理機制。

　　基于從事十余年投資基金法律服務的經(jīng)驗，該通知的出臺，勢必對如火如荼的股權投資(基金)行業(yè)帶來深遠的影響，行業(yè)也面臨新的挑戰(zhàn)。

　　行業(yè)立法方面，該通知作為國家部委層面第一次針對股權投資行業(yè)出臺的法律文件，雖然立法層次較低，卻是一個質(zhì)的飛躍。此前，國家發(fā)改委作為主管部門曾開展產(chǎn)業(yè)投資基金試點工作，并陸續(xù)在天津等試點地區(qū)進行設立和發(fā)展股權投資基金的嘗試，但一直未能對股權投資基金行業(yè)發(fā)展的重要問題以法律文件的形式進行明確，理論和實務中存在諸多爭議。該通知該通知的出臺，無疑對促進股權投資行業(yè)的后續(xù)立法和行業(yè)發(fā)展產(chǎn)生重要影響。例如，創(chuàng)業(yè)投資與股權投資的關系得以厘清，創(chuàng)業(yè)投資也屬股權投資。

　　政府監(jiān)管方面，該通知明確國家發(fā)改委通過建立健全備案管理系統(tǒng)，完善相關信息披露制度，對股權投資企業(yè)實施適度監(jiān)管。顯然，國家發(fā)改委通過該通知表明了對股權投資基金行業(yè)監(jiān)管訴求，也是對持不同監(jiān)管思路相關部門的積極響應。根據(jù)該通知，除已經(jīng)備案的創(chuàng)投企業(yè)或資本規(guī)模不足5億元人民幣或單一出資人設立的股權投資企業(yè)外，其余股權投資企業(yè)均需到發(fā)改委進行備案。逾期不備案的企業(yè)，發(fā)改委將在其門戶網(wǎng)站上向全社會公示，視其為“規(guī)避備案監(jiān)管股權投資企業(yè)和受托管理機構”。對于不按規(guī)定備案的企業(yè)，發(fā)改委尚缺乏有效的制約手段，但畢竟邁出了監(jiān)管的重要一步。

　　對股權投資行業(yè)而言，也有諸多要關注之處：

　　1、組織形式。依據(jù)該通知，新設基金僅提及依據(jù)《公司法》和《合伙企業(yè)法》設立，此前渤海產(chǎn)業(yè)基金所采取的“契約制”并未受到鼓勵。

　　2、投資方向。投資方向應當符合國家產(chǎn)業(yè)政策、投資政策和宏觀調(diào)控政策。所謂投資政策和宏觀調(diào)控政策存在不確定性，值得業(yè)內(nèi)關注。

　　3、資金募集方式。該通知要求僅能嚴格依據(jù)私募形式向具有風險識別和承受能力的特定對象募集，不得公開或變相公開方式直接或間接向不特定對象進行推介。非法募集資金是PE遭到詬病的問題之一，該通知表明了發(fā)改委對通過股權投資基金形式非法集資活動的關注。2023年1月4日，《最高人民法院關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》發(fā)布，涉及5個罪名的認定和2個罪名的刑罰適用問題，確定了十種行為屬于非法集資，具體而全面，也表明了立法機構打擊擾亂金融秩序之非法集資活動的決心。

　　4、風險控制方面。該通知對基金對外擔保、關聯(lián)方投資等事項給以了嚴格限定，并明確受托機構為外商獨資或中外合資的，股權投資基金資產(chǎn)應當進行托管。

　　5、管理機構職責方面。特別明確了受托管理機構應當退任的情形。

　　6、備案程序。明確試點地區(qū)股權投資企業(yè)除三種情形外，應當申請備案。明確了備案責任人及備案要求及流程。備案涉及材料和文件還需要律師事務所出具意見。

　　此前，坊間流傳國家發(fā)改委已經(jīng)暫停了對股權投資企業(yè)的備案。而該通知的出臺，對于希望通過國家發(fā)改委備案，進而申請國家社?；鹳Y金參與的機構而言，無疑是重大利好，因為依據(jù)該通知，備案更為便捷。但對于一些股權投資基金而言，備案意味著成本增加，或許選擇在試點地區(qū)之外注冊就成為一種現(xiàn)實的選擇。當然，適當降低基金規(guī)模也會成為一種選擇。

　　對于地方政府而言，該通知顯然體現(xiàn)的是“抓大放小”的監(jiān)管理念，此前各地已經(jīng)注冊了大量基金，而且部分基金規(guī)模尚未達到5億規(guī)模，如何在該通知之外，制訂相應的監(jiān)管規(guī)則也是一個難題。監(jiān)管過松，無法與該通知體現(xiàn)的監(jiān)管思路相匹配;監(jiān)管過嚴，此前招商引資的大好形勢勢必受到影響。

　　無論對地方政府而言，還是對股權投資基金而言，253號通知文件本身和出臺背景都是值得深思的問題!